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醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)理論與實踐-3專利申請策略

文章附圖

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專利申請策略

哈爾濱醫(yī)科大學(xué) 劉蘭茹

這一講我們介紹 4 部分內(nèi)容, 專利申請原則、專利申請文件、專利申請程序 、專利申請策略。這四部分是密不可分的,我們知道了專利申請原則,才方便準(zhǔn)備專利申請文件,我們了解了專利申請程序,才能夠制定專利申請策略。因而,這四部分內(nèi)容是等同重要的。

我們先來看 專利申請原則。

發(fā)明創(chuàng)造只有通過申請人向?qū)@姓块T遞交專利申請文件,并通過專利行政部門的審查才能夠取得專利權(quán)。因而,遞交申請文件這就是一個必要的程序。

而申請文件的遞交就不可能采用口頭說明這一的一個形式。因而,這就是我們所說的書面原則。書面形式是不能用口頭,或者提供樣品或者是模型的方法來代替或者省略書面的申請文件。在專利審批程序中,只有書面的文件才具備法律的效力。如果你在申請時遞交的文件公開不充分,那么即便你遞交了發(fā)明的實物,也不能以此為理由來克服你公開不充分的缺陷。所以準(zhǔn)備專利的書面申請文件是一個非常重要的。

唯一性原則。根據(jù)專利的基本原理,和專利的地域性。獨占性的特征。在同一個國家或者地域范圍內(nèi),同樣的技術(shù)只能被批準(zhǔn) 授予一項專利權(quán)。

我們原來講過,一個產(chǎn)品的發(fā)明,那既可以申請產(chǎn)品發(fā)明專利,也可以申請實用新型專利。他應(yīng)該怎么做?我們說發(fā)明,實用新型和外觀設(shè)計專利采用不同的審批制度。實用申請比較容易,審批時間短,不需要實質(zhì)審查。那么一般的,我們會采用同日申請發(fā)明和實用新型,兩個一起申請。那么申請的時候一定要加以說明,說明在發(fā)明授權(quán)的時候就放棄實用新型。實用新型自公告發(fā)明授權(quán)日起終止。也就是說,那我們先期獲得實用新型專利,而后期再獲得發(fā)明專利。但是一個時期只有一項專利權(quán)。

一項技術(shù)內(nèi)容不同的人完成發(fā)明撞車這是常有的事,那么專利前是歸先申請者,還是先創(chuàng)造者?不同的國家有著不同的審批制度。在美國是先發(fā)明者,而在我國,是先申請者。 A 先完成了發(fā)明,但是一直用商業(yè)秘密保護(hù)著,后提出了專利申請。 B 后完成了創(chuàng)造,但是比 A 較早的提出了專利申請。那么在我國,這個專利權(quán)是要授權(quán)給 B 的,而在美國則要授權(quán)給 A 。這就是我們的先申請制。那么是不是專利申請就一定是先申請才能獲得授權(quán),也并不盡然。

有一項權(quán)利叫做優(yōu)先權(quán),巴黎公約中的優(yōu)先權(quán)原則是各締約國要相互承認(rèn)對方國家國民的優(yōu)先權(quán),指已經(jīng)在一個成員國正式提出了發(fā)明專利,實用新型,或者是外觀設(shè)計專利的 申請人,在其他成員國提出同樣的申請,在規(guī)定的期限內(nèi)應(yīng)該享有優(yōu)先權(quán)。

舉一個例子, 1985 年 12 月,一個美國發(fā)明人通過我國專利代理機(jī)構(gòu)在我國申請了一個醫(yī)療器械的發(fā)明。同時,我國專利局正在審查的一項同類機(jī)器的發(fā)明。該發(fā)明人是中國發(fā)明人李某于 85 年 8 月提出專利申請的。你說這個專利應(yīng)該授予誰?專利局經(jīng)過調(diào)查得知,美國發(fā)明人曾在 85 年 1 月在美國專利局申請并獲得了專利。那么實際上我國專利局應(yīng)該批準(zhǔn)美國申請人的申請。因為中美均為巴黎公約的成員國,根據(jù)公約的優(yōu)先權(quán)原則,申請人在首次向締約國之一提出正式申請的基礎(chǔ)上,可以在一定的期限內(nèi),這個一定的期限就是優(yōu)先權(quán)的期限。我們說發(fā)明和實用新型是 12 個月,外觀設(shè)計是 6 個月。那么,在一定的期限內(nèi),向其他所有的締約國申請保護(hù),而以第一次申請的日期作為以后提出申請的日期。那這個美國人雖然是 85 年 12 月在向我國提出的申請,但是 85 年的 1 月就向他們本國提出了申請,在我國的申請日就優(yōu)先到了 85 年 1 月。而中國發(fā)明人李某是 85 年 8 月提出來,因而就不能給這個中國人授權(quán)。這就是優(yōu)先權(quán)日。

專利的工業(yè)性原則,就是該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用,并且能夠產(chǎn)生積極的效果。 這和我們的實用型審查是一致的。

單一性,單一性的要求一般就是把他叫做一申請一發(fā)明的原則。一件專利申請內(nèi)容 應(yīng)當(dāng)限于一項發(fā)明創(chuàng)造,一項實用新型或者一種產(chǎn)品使用的一個外觀設(shè)計。這樣,既有利于專利局對專利申請進(jìn)行分類和審查,也方便公眾對專利文獻(xiàn)進(jìn)行檢索和查閱。同時也有一些例外,就是如果是成套出售的,或使用的產(chǎn)品,有相同的設(shè)計構(gòu)思和相同的設(shè)計風(fēng)格,這樣兩件或兩件以上的產(chǎn)品的外觀設(shè)計也可以以一個外觀專利申請?zhí)岢觥1热缯f壺、盤和杯多種物件的,成套的咖啡器具等,成套的餐具,可以作為一件去進(jìn)行提出的。

判斷專利申請的單一性有時是一個比較復(fù)雜的問題。所以允許申請人在提出申請以后審查員提出異議的時候,可以修改這個專利申請。

那么專利申請最重要的是禁止重復(fù)申請,因而你在做專利申請的時候一定要考慮 好。

專利申請文件,申請文件質(zhì)量的高低往往會影響到審批程序的長短,保護(hù)范圍的寬窄,甚至是會影響到專利申請能否被批準(zhǔn)。

發(fā)明專利、實用新型、外觀設(shè)計,其申請文件的內(nèi)容是不相同的。請求書,請求書是確定發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計三種類型專利申請的依據(jù),是每一項都要申請的內(nèi)容。

說明書是記載發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容,因而對發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計是都需要的。但是其內(nèi)容卻不太相同。我們來看一下發(fā)明專利,發(fā)明專利要記載的是發(fā)明的名稱,發(fā)明所屬的技術(shù)領(lǐng)域,該技術(shù)領(lǐng)域,該發(fā)明所應(yīng)用的背景技術(shù),還要介紹發(fā)明的內(nèi)容,要解決的技術(shù)問題和技術(shù)方案,主要用途,可以舉實例,必要的時候也可以附圖說明。

而對實用新型, 說明書附圖是實用新型專利申請的必要條件。有附圖的還需要提交說明書的摘要附圖。

外觀設(shè)計,應(yīng)該提交的是 圖片或者是照片,必要時還應(yīng)該有簡要說明。

專利申請文件包括了請求書、說明書和權(quán)利要求書。他們?nèi)咧g的關(guān)系是密不可分的,專利就像是一種合同,是發(fā)明人與社會公眾所簽訂的合同。我們的權(quán)利要求就是合同條款,他記載了我們這個專利所要保護(hù)的,所要求保護(hù)的權(quán)利的內(nèi)容。說明書,是對合同條款的一個詳細(xì)的解釋。在寫文件之初,我們就要確定好我們的說明書和權(quán)利要求書的具體協(xié)作方法。因為我們一旦遞交上去,是很多內(nèi)容是不可修改的。 修改不能超出原說明書和權(quán)利要求書的范圍。那么如果我們的權(quán)利要求過大,只能逐步縮小。如果我們是說明書質(zhì)量寫的很好,但是我們權(quán)利要求范圍太小,但是我們也不能修改符合的程度。因而專利申請質(zhì)量是一個非常重要的內(nèi)容。

對說明書文件的要求。要求是一個完整的方案,并 充分公開。說明書應(yīng)當(dāng)對發(fā)明作出清楚、完整的說明,以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)。說明書所說的清楚、完整,就是我們所說的充分公開。要清楚記載解決了什么技術(shù)問題,解決技術(shù)問題的方案及其有意的效果。如果技術(shù)方案必須依賴試驗結(jié)果加以證實才能成立,那么沒給出實驗數(shù)據(jù)則認(rèn)為不能實現(xiàn)。因而我們說,說明書的公開要對藥品公開,對制備方法公開,對劑量公開,對用途和效果公開。

一個新的藥物化合物和組合物,應(yīng)記載其具體的醫(yī)藥用途,或者是藥理的作用。記載解決這個方案達(dá)到預(yù)期技術(shù)效果的實驗室實驗,或者臨床實驗定性或者是定量的數(shù)據(jù)。因為說明書的法律依據(jù)就是判斷是否公開了沒有。審查中修改權(quán)利要求的依據(jù)也是支持權(quán)利要求的依據(jù)。因而說明書的充分公開是一個必要的條件。

權(quán)利要求書。權(quán)利要求書是必備的申請文件,他是發(fā)明或者實用新型專利要求保護(hù)的內(nèi)容,具有直接的法律效力,是申請專利的核心,也是確定專利保護(hù)范圍的一個重要的法律文件。

權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)以說明書為依據(jù),清楚、簡要地限定要求保護(hù)的范圍。權(quán)利要求書有幾項要求的時候,應(yīng)該用阿拉伯?dāng)?shù)字依次去表示出來。我們說權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)把說明、發(fā)明,或者實用新型的一個技術(shù)特征,清楚、明確的表示出這樣的一些技術(shù)特征。而這個技術(shù)特征總結(jié)內(nèi)容越小,保護(hù)的范圍越大。所以要從解決的技術(shù)問題分析,完成發(fā)明不可缺少的,其總和足以構(gòu)成發(fā)明的技術(shù)方案,使之區(qū)別現(xiàn)有技術(shù)的一個其他的方案。因而,比如說一個中藥,我們就把核心的中藥寫出來,而不是說一個全方的,那可能就更加具有一個意義。

專利的申請程序。

發(fā)明專利、實用新型和外觀設(shè)計,申請審批的流程是不一樣的。當(dāng)你確定了要申請專利以后,我們首先要做的是準(zhǔn)備文件。依據(jù)要求準(zhǔn)備好請求書、權(quán)利要求書和說明書。

而后就是提出專利申請,采用遞交或寄交申請文件的形式,并且要交費。

受理。國務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明專利申請的請求書、說明書和權(quán)利要求書后,應(yīng)當(dāng)發(fā)出受理通知書,明確申請日,給予申請?zhí)?。不予受理或要求在指定期限?nèi)補(bǔ)正或補(bǔ)交申請文件的,要通知申請人。

初步審查,也稱為形式審查。國務(wù)院專利行政部門收到文件后,對申請文件的格式、法律要求、費用交納等情況作出形式審查。

公布,也就是公開申請。經(jīng)初步審查認(rèn)為符合本專利法要求的,自申請日期滿 18 個月進(jìn)行公布。國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人的請求,早日公布其申請。

實質(zhì)審查。發(fā)明專利申請日,申請人自申請日起 3 年內(nèi),國務(wù)院專利部門可以根據(jù)申請人隨時提出的請求,對其申請進(jìn)行實質(zhì)審查。實質(zhì)審查就是審查專利的新穎性,創(chuàng)造性和實用性。申請人無正當(dāng)理由,逾期不請求實質(zhì)審查的,那么將設(shè)為撤回申請。實質(zhì)審查會有不同的意見,一種是審查結(jié)論不合格的,則發(fā)出補(bǔ)回申請。

專利部門做出授予發(fā)明專利權(quán)決定,則發(fā)給發(fā)明專利證書,同時予以登記公告。這就是我們的授權(quán)公告。

授權(quán)公告之后,可以作為產(chǎn)權(quán)享受法律保護(hù)。

在這個流程下面,我給出了三個日,申請日、公布日和授權(quán)日。申請后公布前,其實這個專利是一直是處在保密狀態(tài),那么大家是沒有辦法知道的。因而該階段別人又做出了這樣的發(fā)明創(chuàng)造,他是不需要付費的。而公開以后,該發(fā)明創(chuàng)造就進(jìn)入的公開階段,大家可以查閱得到。因而這個階段是一個臨時保護(hù),可以支付適當(dāng)?shù)馁M用。而授權(quán)則是真正享受產(chǎn)權(quán)保護(hù)的內(nèi)容,侵權(quán)時可以向法院起訴的。

在專利申請的流程中,要注意這樣三個要素。

第一是 文件。文件的質(zhì)量、請求書、說明書和權(quán)利要求書,以免在審查中被不通過而駁回。

要注意定期交納費用,申請費、質(zhì)審費、復(fù)審費、登記費、公告費以及日后的年費等。

要注意在期限內(nèi)完成所要求的工作,比如提交文件的期限、繳納費用的期限和答復(fù)意見的期限。

任何一項沒有做好,就可能得到專利行政部門的駁回意見。專利申請人對專利行政部門提出的駁回意見不服的,可以向?qū)@麖?fù)審委員會宣告該專利權(quán)有效,這就進(jìn)入到了復(fù)審程序。復(fù)審依然被駁回的,那么專利申請人可以向法院提出申訴,進(jìn)入到了法院審理程序。

復(fù)審?fù)ㄟ^的,同樣可以授予專利權(quán),并且公告。

授予專利權(quán)專利申請人高興了,但是競爭對手常常會提出異議。任何人對該專利權(quán)有異議的,可以向?qū)@麖?fù)審委提出專利無效。理由可以是多種多樣的。比如說說明書公開不充分,不能夠?qū)嵤?,沒有,是現(xiàn)有技術(shù)沒有新穎性,沒有創(chuàng)造性等。宣告專利權(quán)無效,被駁回的,他也可以向法院去提出。因而我們說專利的保護(hù)啊,是兩條腿走路,一是行政部門,二是法院機(jī)關(guān)。

因而,我們在準(zhǔn)備專利 申請文件的時候就要全盤考慮。

專利的申請文件在申請階段必須能通過審查員的審查,而在無效階段,那么必須經(jīng)得起同行的質(zhì)疑,當(dāng)面對了專利訴訟的時候,他的保護(hù)范圍要盡可能的大,才能夠使得我們這個專利申請獲得一個高質(zhì)量要求和內(nèi)容。

我們來看一下這個案例, 西地那非的專利案。

94 年輝瑞申請涉及西地那非用途專利。 01 年 9 月,該專利授權(quán)。同年 10 月,國家 12 家企業(yè)聯(lián)合上訴要求撤銷其專利權(quán)。 04 年國家知識產(chǎn)權(quán)局基于 “ 披露信息不足 ” 的原因,宣布該專利無效。

案例分析,查閱偉哥無效案的卷宗,我們不難發(fā)現(xiàn),本案爭議的焦點是這個專利是否符合專利法。說明書應(yīng)當(dāng)對發(fā)明做出清楚、完整的說明,以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)。其中所稱的,說明書應(yīng)當(dāng)對發(fā)明做出清楚、完整的說明,是指說明書應(yīng)當(dāng)對權(quán)利要求書中,要求保護(hù)的技術(shù)方案做出清楚完整的說明。根據(jù)該條款的規(guī)定,說明書應(yīng)當(dāng)充分公開要求保護(hù)的技術(shù)方案,即所屬領(lǐng)域技術(shù)人員根據(jù)說明書記載的內(nèi)容,結(jié)合現(xiàn)有技術(shù)知識,無需付出創(chuàng)造性的勞動就能夠?qū)崿F(xiàn)所要保護(hù)的技術(shù)方案。但是由于該專利說明書所記載的實驗數(shù)據(jù)是有限的,而且說明書對于這些有限的數(shù)據(jù),也沒有做出足以認(rèn)定其具體歸屬的說明。因而在這種情況下,專利復(fù)審委認(rèn)為,將本專利的說明書,與本專利所屬領(lǐng)域的技術(shù)現(xiàn)有技術(shù)所公開的內(nèi)容結(jié)合考慮,依然不能使所屬領(lǐng)域的技術(shù)人員確信本發(fā)明的化合物具有所述的使用用途。也就是說本領(lǐng)域的技術(shù)人員,需要付出創(chuàng)造性的勞動才能證實這樣一個用途內(nèi)容。因而,在 04 年該發(fā)明專利權(quán)被宣告無效。

這樣的一個案例告訴我們,專利的文件撰寫是一個非常重要的內(nèi)容。

專利的申請策略。首先我們要確定哪些方面,哪些的發(fā)明創(chuàng)造可以獲得專利保護(hù)。那么這個專利保護(hù)該申請發(fā)明、實用新型還是外觀設(shè)計?

剛才介紹了實用新型、外觀設(shè)計與發(fā)明專利的審批流程是不同的。實用新型和外觀設(shè)計,他沒有公開和實審階段。因而審批相對短,審批也容易的多。同時我們在做專利申請的時候,我們還要考慮到我們到哪去申請,是申請本國專利,還是不是要發(fā)展國外市場,想發(fā)展的話是不是要走國際策略了?

專利申請我們真的要多問幾個為什么?要考慮誰來申請?是職務(wù)發(fā)明還是非職務(wù)發(fā)明?將來會不會面臨著權(quán)屬之爭?什么時間申請?

我們都知道專利的申請是一個先申請制,因而搶占先機(jī)是非常重要的。還在這里要補(bǔ)充一點的就是,如果兩個申請人同日進(jìn)行了專利申請的話,那么專利權(quán)該授予誰???這個時候?qū)@怯蓛扇藚f(xié)商決定。協(xié)商不成的,不授予專利。因而這種情況,兩個人一定要協(xié)商好。或者是作為共同發(fā)明,或者是由一人來申請,另一個來獲得。專利的申請時機(jī)是很關(guān)鍵的。申請過早,專利的保護(hù)則有效的保護(hù)時間就顯得短了,因為我們的專利申請是從申請日算起。而我們的醫(yī)藥產(chǎn)品,還有一個特殊的特征,就是要經(jīng)過藥監(jiān)局的審批。那么這個過程是漫長的。我們只有拿到上市許可,進(jìn)行真正上市生產(chǎn)的時候,才是有效專利的保護(hù)階段。因而何時申請也是一個需要妥善安排的內(nèi)容。

在哪申請?申請哪些國家?哪些區(qū)域?我們要準(zhǔn)備好專利文獻(xiàn)。同時也要按照醫(yī)藥產(chǎn)品,也要準(zhǔn)備好醫(yī)藥的申請注冊文件。申請些什么是發(fā)明、實用新型還是外觀設(shè)計,我們采用為什么申請。為什么申請是我們這個申請的專利是我們自己實施進(jìn)攻戰(zhàn)略,還是防御戰(zhàn)略。那我們事先要考慮好。

最后是怎樣申請。自己申請還是找代理人,代理人的質(zhì)量直接影響到了專利的質(zhì)量。

看一下不同國家的一個專利策略。美國人采用的是基本專利加外圍專利相結(jié)合的戰(zhàn)略。他們自主創(chuàng)新能力比較強(qiáng),因而他們常常首先發(fā)現(xiàn)先導(dǎo)化合物。而后在其周圍布置更多的東西。

日本采用的是外圍專利戰(zhàn)略,就像我們所說的 me too 。你做了這個殺星類,我在你的基礎(chǔ)上進(jìn)行局部改造。而后我再做新的產(chǎn)品,繞開你的專利,采用外圍專利戰(zhàn)略。

而我國目前還沒有成行的專利戰(zhàn)略。

一個新的藥效成分常常是一個基本專利。而在基本的專利外圍,我們說該藥效成分的制備方法、檢測方法、各種制劑、藥效成分的各種用途等的申請,這就是一個專利網(wǎng)戰(zhàn)略。

而我們沿著新的藥效成分進(jìn)行一些結(jié)構(gòu)的改造,比如換一些功能團(tuán),使其效果增強(qiáng),毒性降低等,那就屬于我們的外圍專利 me too 。

一個新藥的研發(fā)歷程是漫長的,常常要經(jīng)過 10-15 年的時間。我們臨床前經(jīng)過了先導(dǎo)化合物的篩選、發(fā)現(xiàn)、藥效學(xué)、毒理學(xué)以及藥學(xué)的實驗。而后進(jìn)入到臨床上市才能夠真正投資回報。

那么我們在什么時候申請專利最好?其實我們真正能夠申請專利的時候,是我們從藥效學(xué)開始,按摩就已經(jīng)有了一個活性成分。這時我們就可以進(jìn)行申請。

要想獲得更有效的,時間更長的保護(hù),則是越接近上市時申請專利,所獲得的有效保護(hù)時間越長。

然而要值得考慮的就是,我們申請過晚,別人搶先申請了,你就沒有專利權(quán)了。所以,專利的時機(jī)的實施把握是一個很關(guān)鍵的策略。

專利的申請戰(zhàn)略很多,我們先來介紹一下?lián)屜壬暾垜?zhàn)略。既要搶先機(jī),又要初步完善,及時申請,爭分奪秒搶先機(jī),這是搶先戰(zhàn)略的一個關(guān)鍵。

舉一個案例。 73 年,美國阿來德公司開始研究開發(fā)一種非金屬材料。當(dāng)年在美、日、歐洲都申請了專利。與此同時,日本的日立、新日鐵等公司也看好了非金屬材料的市場。投入大量的人力、物力進(jìn)行研究開發(fā)。然而,他們申請專利的時間卻比阿來德公司晚了幾個月。就是這幾個月的差距,使他們的地位有著天壤之別。

83 年 3 月,阿來德公司以專利侵權(quán)為由向美國國際貿(mào)易委員會提出訴訟,指控日本新日鐵、日立金屬國際有限公司、前聯(lián)邦德國的西門子公司、巴格姆斯特穆公司等十余家公司侵犯了其專利權(quán)。美國國際貿(mào)易會判決被告侵犯了阿來德公司有關(guān)非金屬制造方案的專利權(quán)。禁止進(jìn)口這些公司的非結(jié)晶合體。一舉把這些公司擠出了美國市場。不僅如此,阿來德公司以專利為武器,將自己的專利技術(shù)打入到日本市場,迫使新日鐵等公司每年支付 2300 萬美元的專利使用費,來換取在日本國內(nèi)的銷售市場。

藥品的基本專利,又稱在先專利,指開拓了一個全新的藥品技術(shù)領(lǐng)域的專利。任何在藥品研發(fā)活動中取得的奠基性的、首創(chuàng)性的發(fā)明創(chuàng)造,應(yīng)當(dāng)申請藥品的基本專利,比如我們說化合物專利。而藥品的從屬專利,也叫做改進(jìn)專利,是指一項在后申請的發(fā)明,是對前一項在先申請專利的改進(jìn)。他在采用基本專利技術(shù)方案的同時,又增加了新的技術(shù)內(nèi)容。包括在基本專利的基礎(chǔ)上,增加了特征,或者發(fā)現(xiàn)了新的用途,從而獲得了專利法授權(quán)的條件而獲得的專利權(quán)。例如可以在化合物專利的基礎(chǔ)上,申請藥物的組合專利。或者是該化合物的晶型、光學(xué)異構(gòu)體等這樣的內(nèi)容。

藥品的從屬專利和基本專利有高度的相關(guān)性。藥品從屬專利是在基本專利的基礎(chǔ)之上的進(jìn)一步創(chuàng)新。因而我們說,從屬專利的實施必然會落入基本專利的保護(hù)范圍,或者覆蓋基本專利的技術(shù)特征,也必然有賴于基本專利技術(shù)的實施。因而從屬專利實施的時候,必須要得到基本專利權(quán)人的許可。從屬專利權(quán)人未經(jīng)基本權(quán)利全人的許可,原則上除強(qiáng)制許可外是不允許實施的。那么我們了解了這樣的一點,有的時候,有些單位采用的就是申請從屬專利的這種,那么把他叫做外圍專利。而有的一些單位是自己的基本專利,在再外圍申請這樣的一些從屬專利,那也就是我們所說的專利的策略。

要 注意的就是時間的一個連接。先要保護(hù)的是化合物的專利,我們所說的基本專利,而后再去保護(hù)他的提取物了,他的核心中藥材了,以及他的藥物組合物了等,這樣的一些藥學(xué)的專利的內(nèi)容。我們還可以根據(jù)我們的化合物,做他的晶型組合物等一些后續(xù)的。這就是全方位覆蓋,一個滾動式的一個保護(hù)。從而使得我們這個專利的申請、保護(hù)能夠形成一個專利網(wǎng)絡(luò)。這我們把他稱做專利網(wǎng)戰(zhàn)略。

不同的時間段的申請,后續(xù)的專利等于對前序?qū)@囊粋€時間的延長。不僅保護(hù)了內(nèi)容,同時也延長了專利的保護(hù)的時限。

專利申請的策略,依申請的目的不同而策略不同。

廣告策略。許多廠家申請專利主要目的不在于專利保護(hù),而是為了廣告宣傳。例如在產(chǎn)品包裝上標(biāo)印專利產(chǎn)品以起到促銷的作用。也有的人申請專利不是為了自己實施,而是為了能夠轉(zhuǎn)讓這個技術(shù)。那么公開的專利文獻(xiàn),就成了其最好的轉(zhuǎn)讓技術(shù)的一個廣告。

壟斷策略。當(dāng)然也有許多企業(yè)申請專利不是為了轉(zhuǎn)讓技術(shù),而是為了壟斷、制造、使用、銷售其產(chǎn)品的權(quán)利。如果是處于這一目的,專利申請的撰寫,尤其是專利保護(hù)的范圍,權(quán)利要求書的撰寫,一定要請一位懂技術(shù),有經(jīng)驗的專利代理人來代理辦理,否則極易被他人設(shè)法繞過去,來躲避侵權(quán)責(zé)任。

防衛(wèi)和防御,其關(guān)鍵在于一個防字,就是擋住別人的專利申請。

防衛(wèi)策略。有的人申請專利的目的是防止他人盜用自己的產(chǎn)品來申請專利,然后反過來誣告自己侵權(quán)。在產(chǎn)品的包裝,也就是外觀設(shè)計上,通常是這樣。不少的人本來不想申請專利,但是社會上有許多的廠家專門仿制別人沒有申請專利的產(chǎn)品包裝,并搶先申請專利。反過來又去告真正的設(shè)計者和原始的使用者侵權(quán)了。那么這種官司,為了應(yīng)付他,所付出的代價往往數(shù)十倍于專利申請的費用,有時甚至還會敗訴,無辜的賠償他人的損失。因而防衛(wèi)策略也是相當(dāng)重要的。

防御策略。防御策略實際上是市場未明,專利先行。當(dāng)一項發(fā)明創(chuàng)造的市場尚不明確時,我們同樣是有必要申請專利的。因為市場的需求是在不斷的變化。今天沒有市場,不等于明天市場就不好。等到市場需求明確的時候,往往會有許多人搶著開發(fā)同類的產(chǎn)品。因此,發(fā)明一旦成熟,盡管市場未明,也應(yīng)該考慮申請專利。這就是一種防御專利戰(zhàn)略。

誤導(dǎo)和抑制策略是針對競爭對手所采用的策略。

商場如戰(zhàn)場,專利申請就和市場密切相關(guān)。我們說誤導(dǎo)策略,就是把競爭對手引入歧途。競爭的雙方常常通過研究競爭對手的研究動態(tài),專利的申請方向,來調(diào)整自己的競爭對策。因而,企業(yè)可以針對這一行為,使對手摸不清自己的真實情況,在所申請的專利中,真真假假,虛虛實實,專門申請一些與自己無關(guān),或者是相反的專利,來誤導(dǎo)對方,轉(zhuǎn)移競爭對手的視線和注意力。

抑制策略,就是一個專利訴訟策略。有的企業(yè)在申請專利的時候,就是為了來向?qū)Ψ降膶@瑸橄驅(qū)Ψ教崞鹪V訟。明明知道我們的專利可能夠,不能打贏,但是專利訴訟中原告總是處于較為有利的地位。即使專利打敗了,原告的損失不大,而被告無論勝敗往往大傷元氣,需要為此付出許多精力和代價。因而這也是一種抑制策略。

這是一組專利投資策略。一是在專利的入口,進(jìn)行收費門。二是在專利的出口,作為索賠,我們稱其為收費策略和索賠策略。

所謂的新收費門,是先對包含競爭對手技術(shù)在內(nèi)的技術(shù)、專利文獻(xiàn)進(jìn)行綜合分析,從中發(fā)現(xiàn)以后的研究方向,再具體研究、猜測以后的發(fā)展趨勢。最后跳過目前的研究階段,搶先提交專利申請,將下一階段的研究可能出現(xiàn)的新技術(shù),以較寬的權(quán)利要求加以覆蓋。即使對采用這些技術(shù)的產(chǎn)品結(jié)構(gòu),只是一個模糊的概念。一旦專利申請獲得批準(zhǔn),對于自己獲得專利相關(guān)的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域來說,就可以像是高速收費門一樣。當(dāng)實際的產(chǎn)品發(fā)展到自己的專利水平時,要求途徑自己的專利繳納過路費,這就是收費門。

而索賠策略。申請專利既不是為了壟斷生產(chǎn),使用前也不是為了轉(zhuǎn)讓。而是為了日后通過打官司獲得巨額索賠金。就好像我們所說的欲擒故縱一樣。比如說我們的 DVD 案例,最初他是讓你隨便使用他的專利技術(shù)的。他的專利技術(shù)對所有的人面向敞開,比如說微軟的 windows 窗口等。當(dāng)你發(fā)展到一定的途徑的時候,那么我們開始揮舞專利大棒,要求你付費了。這就是索賠策略,索賠策略。

儲備策略,是已有一些專利技術(shù),那么我們在申請專利的時候,并不是將新的專利急于投放市場,開發(fā)研究成功。而是儲備技術(shù),待前一代產(chǎn)品充分發(fā)揮市場作用后,再推出第二代產(chǎn)品,以延長第二代產(chǎn)品的市場壽命。對一個企業(yè)來說,儲備的專利技術(shù)越多,其潛在的競爭優(yōu)勢就越強(qiáng)。

攔路策略。攔路策略是指的對方已經(jīng)有,已有的專利,那么就是在他人申請技術(shù)專利的基礎(chǔ)上,做些必要的改進(jìn),并就改進(jìn)部分進(jìn)行申請專利,以擋住競爭對手改進(jìn)技術(shù)。我們改進(jìn)的技術(shù)要優(yōu)于原有的技術(shù),那么提高的產(chǎn)品的檔次,這樣就可以迫使對方與自己簽訂交叉許可合同,即相互允許對方免費使用自己的專利戰(zhàn)略。

共同策略,就是共同開發(fā)的策略。就是指共同協(xié)作研究開發(fā)某項技術(shù)或者是產(chǎn)品。共同開發(fā)有不同的形式,最根本的是以基礎(chǔ)專利權(quán)為中心,互相協(xié)作,共同開發(fā),并且使其商品化。比如說我們新藥的研究開發(fā),常常采用的是產(chǎn)權(quán)園合作的方式。在這里要提醒注意的,就是我們合作之前要做好專利的約定。

聯(lián)合策略,也就是專利的聯(lián)營策略。把互相擁有的專利技術(shù)拿出來組成一個專利的聯(lián)合體。這樣可以比較方便的調(diào)整同類企業(yè)之間的利害關(guān)系,減少專利侵權(quán),增強(qiáng)獨占市場的能力。但提醒注意的是,這樣的容易違反禁止壟斷法。

國際化輸出戰(zhàn)略。在決定向某個國家輸出資本,產(chǎn)品時,首先應(yīng)該向該國的專利行政部門申請專利。通過專利權(quán)來確保將來產(chǎn)品的壟斷地位。利用專利權(quán)來進(jìn)入一個國家的市場,是投資少而安全的做法。如果某個企業(yè),突然向某個特定的國家或地區(qū)申請了大量的專利,預(yù)先在該國布滿了專利網(wǎng)。說明該企業(yè)有向這個國家和地區(qū)輸出資本和企業(yè)壟斷市場的策略。那么我們在假如 WTO 的時候,我們國家的國外申請量是非常大的。

引進(jìn)策略。專利的國際化引進(jìn)策略,是利用專利的地域性特征,對于一些只在國外申請專利,而沒在我國申請專利的內(nèi)容,早期進(jìn)行研究、開發(fā),利用他的專利技術(shù),先去進(jìn)行專利的申請,從而獲得這樣的一個產(chǎn)品生產(chǎn)資格。



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