醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)理論與實(shí)踐-2專(zhuān)利基礎(chǔ)知識(shí)

專(zhuān)利基礎(chǔ)知識(shí)

哈爾濱醫(yī)科大學(xué) 劉蘭茹

什么是專(zhuān)利？我們把字面拆開(kāi)來(lái)， “ 專(zhuān) ” 就是一個(gè)專(zhuān)有的發(fā)明創(chuàng)造， “ 利 ” 就是利益，可以獨(dú)占其利益。那么專(zhuān)利，就是給予專(zhuān)有的發(fā)明創(chuàng)作，獨(dú)占性的法律保護(hù)。這是我們按字面的一種理解。

那么發(fā)明創(chuàng)造是怎樣成為專(zhuān)利的？在實(shí)行專(zhuān)利制度的國(guó)家，一項(xiàng)專(zhuān)門(mén)創(chuàng)造被申請(qǐng)專(zhuān)利后，依《專(zhuān)利法》進(jìn)行審查，一旦批準(zhǔn)就授予專(zhuān)利權(quán)，也就是成為了專(zhuān)利。林肯曾說(shuō)：專(zhuān)利制度是為智慧之火添加了利益之油。智慧之火是我們的智力成果，那么利益之油是由于你獨(dú)占而獲得了壟斷，從而占取其利。

專(zhuān)利法是這樣對(duì)專(zhuān)利定義的：一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造，向國(guó)務(wù)院專(zhuān)利行政部門(mén)提出專(zhuān)利申請(qǐng)，經(jīng)依法審查合格后，向?qū)＠暾?qǐng)人授予的在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)對(duì)該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)作享有的專(zhuān)有權(quán)。

專(zhuān)利的內(nèi)涵是怎樣的？通常專(zhuān)利包括三個(gè)含義，從技術(shù)層面專(zhuān)利技術(shù)，從文獻(xiàn)層面的專(zhuān)利文獻(xiàn)，從法律層面的專(zhuān)利權(quán)利。我有一個(gè)專(zhuān)利，是說(shuō)我有一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造，我要查查專(zhuān)利是說(shuō)我要去看專(zhuān)利文獻(xiàn)，因?yàn)槟巧厦嬗涗浿l(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容及法律保護(hù)的技術(shù)范圍。我要轉(zhuǎn)讓專(zhuān)利，是指我要把我們的發(fā)明創(chuàng)造轉(zhuǎn)讓出去，我擁有這樣的一個(gè)權(quán)利。

你為什么會(huì)擁有這樣的權(quán)利？這就是我們的專(zhuān)利制度。專(zhuān)利制度是國(guó)際上通行的一種利用法律和經(jīng)濟(jì)的手段推動(dòng)技術(shù)進(jìn)步的一個(gè)管理制度。其基本的內(nèi)容就是依據(jù)《專(zhuān)利法》對(duì)申請(qǐng)專(zhuān)利的發(fā)明經(jīng)過(guò)審查和批準(zhǔn)授予專(zhuān)利權(quán)。在這個(gè)過(guò)程中，它要求你公開(kāi)你的專(zhuān)利等內(nèi)容，也就是我們可以查到的專(zhuān)利文獻(xiàn)。為什么要公開(kāi)？因?yàn)橹挥泄_(kāi)了文獻(xiàn)后人才能在前人的基礎(chǔ)上去更加好的進(jìn)行發(fā)明創(chuàng)造。那么你公開(kāi)了就要給你一定的利益，因?yàn)闆](méi)有專(zhuān)利保護(hù)的公開(kāi)。大家所有的人都可以任意使用了，就像我們這個(gè)蘋(píng)果，人人都說(shuō) “ 哎，我要分一塊。 ” 但是你公開(kāi)給了你一段時(shí)間的壟斷，就使得這個(gè)技術(shù)既成為社會(huì)共有，又讓你能夠得到一定的權(quán)利。

這就是我們所說(shuō)的社會(huì)契約理論，以定期的市場(chǎng)壟斷來(lái)?yè)Q取信息的公開(kāi)。同時(shí)專(zhuān)利制度還體現(xiàn)了勞動(dòng)財(cái)產(chǎn)理論，我們都知道，知識(shí)產(chǎn)權(quán)是智力的成果，是智力勞動(dòng)的成果，那么專(zhuān)利是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一種，同樣也是這樣。它是一種無(wú)形的資產(chǎn)。專(zhuān)利給予你了一個(gè)獨(dú)占?jí)艛啵瑥亩梢源龠M(jìn)你回收資金，那么保證回收的開(kāi)發(fā)投入，所以才能進(jìn)一步進(jìn)行下一步的開(kāi)發(fā)工作。這就是我們所說(shuō)的專(zhuān)利制度的理論。

那么這樣一個(gè)專(zhuān)利制度它具有哪些作用？我們說(shuō)它具有四方面的作用：首先是鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，因?yàn)闆](méi)有知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的激勵(lì)，21%的發(fā)明創(chuàng)作就不會(huì)產(chǎn)生，26%的發(fā)明創(chuàng)造不會(huì)像社會(huì)公開(kāi)，60%的藥品發(fā)明不會(huì)產(chǎn)生。為什么？因?yàn)槟阌辛藢?zhuān)利制度，你才能有了壟斷，你才能獲得巨大的收益，你才可以持續(xù)的研發(fā)。

專(zhuān)利制度還能促進(jìn)信息公開(kāi)。因?yàn)閷?zhuān)利所記載的技術(shù)信息約占整個(gè)技術(shù)信息量的90%，而且專(zhuān)利的信息比一般刊物早4 — 5年，可以利用專(zhuān)利信息的公開(kāi)避免重復(fù)研究，利用專(zhuān)利文獻(xiàn)可縮短研制周期60%，節(jié)約40%。通過(guò)專(zhuān)利檢索還可以防止侵權(quán)，避免通過(guò)大量人力物力的投入，而辛辛苦苦研制出的成果一問(wèn)世就納入到別人的專(zhuān)利保護(hù)范圍里。

專(zhuān)利也進(jìn)一步的推動(dòng)了成果轉(zhuǎn)化。你僅僅有發(fā)明創(chuàng)造，你不能夠形成產(chǎn)品也就不能夠走向市場(chǎng)，因而專(zhuān)利制度解決了科研、生產(chǎn)兩張皮這樣的一個(gè)現(xiàn)象。

專(zhuān)利制度能夠優(yōu)化貿(mào)易環(huán)境。因?yàn)閷?zhuān)利制度已經(jīng)是國(guó)際通行的一個(gè)制度，那么國(guó)際的貨物貿(mào)易都要執(zhí)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)的協(xié)議，這就提供了一個(gè)平等、透明的貿(mào)易環(huán)境。

專(zhuān)利制度具有哪些特征？我們說(shuō)具有獨(dú)占性、時(shí)間性和地域性。獨(dú)占性，是指的合法的壟斷，市場(chǎng)上享有獨(dú)占權(quán)、專(zhuān)有權(quán)，是排除他人的競(jìng)爭(zhēng)，然而專(zhuān)利權(quán)所保護(hù)的只有冠軍。你說(shuō)他研究出來(lái)我也研究出來(lái)了，那么我是后續(xù)的。這樣的是不被保護(hù)的。專(zhuān)利權(quán)人對(duì)其權(quán)利的客體享有占有、收益和處分的權(quán)利。處分是指轉(zhuǎn)讓了、許可了、禁止了等這樣的不同的一些權(quán)利內(nèi)容。

專(zhuān)利的時(shí)間性，專(zhuān)利權(quán)只在法律規(guī)定的時(shí)間內(nèi)有效，這個(gè)法律規(guī)定的時(shí)間，發(fā)明專(zhuān)利20年，實(shí)用新型10年，外觀(guān)設(shè)計(jì)10年，從申請(qǐng)日算起。那么有人說(shuō)了，我昨天申請(qǐng)了個(gè)專(zhuān)利，那我現(xiàn)在就擁有專(zhuān)利權(quán)了，一直20年以后我這個(gè)專(zhuān)利權(quán)才消失嗎？其實(shí)不是這樣的，專(zhuān)利從申請(qǐng)、公開(kāi)、審查、到授權(quán)是有一定的時(shí)間的。專(zhuān)利只在授權(quán)以后才算真正有效。

那么有人申請(qǐng)了專(zhuān)利以后拿到專(zhuān)利號(hào)，但是他自己又不想要了，就把專(zhuān)撤回來(lái)了。有的專(zhuān)利在審查過(guò)程中認(rèn)為不符合專(zhuān)利的這三性，那么就被駁回。有的專(zhuān)利雖然真被授權(quán)了，獲得了專(zhuān)利權(quán)，但是他沒(méi)有按期繳納費(fèi)用，或者是自動(dòng)放棄了專(zhuān)利的權(quán)利，也有人是專(zhuān)利權(quán)人身故沒(méi)有后續(xù)繼承人的。那么當(dāng)然更多的現(xiàn)象就是你專(zhuān)利被授權(quán)了，可是他人覺(jué)得，你這個(gè)專(zhuān)利不符合專(zhuān)利的三性，你這個(gè)專(zhuān)利有很多地方不合適，他就去搞你，最后被宣告無(wú)效了。那么這種也都屬于無(wú)效專(zhuān)利。因而其實(shí)我們要關(guān)注專(zhuān)利的法律屬性。

世界上每天產(chǎn)生2萬(wàn)件無(wú)效專(zhuān)利，這些無(wú)效的專(zhuān)利都可以無(wú)償?shù)氖褂?，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社也在銷(xiāo)售著失效專(zhuān)利光盤(pán)，所以我們要了解專(zhuān)利的時(shí)間性，學(xué)會(huì)利用無(wú)效專(zhuān)利。有一個(gè)單位和另一個(gè)單位簽了一個(gè)合同，說(shuō)我想跟你們搞合作，有些是剛剛申請(qǐng)的專(zhuān)利號(hào)，有些是快要到期了，有些已經(jīng)是期滿(mǎn)了。那么在這許許多多的專(zhuān)利當(dāng)中，真正有效專(zhuān)利又只有幾個(gè)。所以我們一定要對(duì)這樣的事項(xiàng)去注意察看。

專(zhuān)利保護(hù)的地域性，根據(jù)《巴黎公約》規(guī)定的專(zhuān)利獨(dú)立原則，專(zhuān)利的地域性是指一個(gè)國(guó)家授予的專(zhuān)利權(quán)只在該國(guó)法律管轄的范圍內(nèi)有效，對(duì)于其他國(guó)家沒(méi)有任何效力。也就是說(shuō)，如果一個(gè)美國(guó)人他的發(fā)明創(chuàng)造在美國(guó)和英國(guó)申請(qǐng)了專(zhuān)利，并被授權(quán)，但是在我國(guó)沒(méi)有申請(qǐng)的話(huà)，那么他這個(gè)專(zhuān)利在我國(guó)就屬于無(wú)效的。

我們古代有一句話(huà)叫 “ 兵馬未動(dòng)，糧草先行。 ” 而我們?cè)趯?zhuān)利的戰(zhàn)略保護(hù)上，則是市場(chǎng)未明，專(zhuān)利先申。在我國(guó)加入WTO以前，各國(guó)就已經(jīng)開(kāi)始上中國(guó)搶先申請(qǐng)專(zhuān)利了，我們把它叫做跑馬圈地、排雷、布陣等這樣的一個(gè)內(nèi)容。這就是專(zhuān)利的一個(gè)國(guó)際化保護(hù)戰(zhàn)略。

在國(guó)際市場(chǎng)具有潛在市場(chǎng)的情況下，我們就提前去申請(qǐng)專(zhuān)利。這樣的一幅圖表示的是申請(qǐng)國(guó)際專(zhuān)利排名的一個(gè)位置，可以看出美國(guó)、日本、德國(guó)他們排在前列，而我國(guó)他的國(guó)際申請(qǐng)量比較少。那么在2005年的時(shí)候，其實(shí)我們已經(jīng)，它的增長(zhǎng)的幅度已經(jīng)在增長(zhǎng)了，就說(shuō)明我們已經(jīng)開(kāi)始專(zhuān)利的地域性的特征，利用其地域性特征來(lái)實(shí)施我們的國(guó)際化保護(hù)戰(zhàn)略。

第二部分，專(zhuān)利保護(hù)的主體。專(zhuān)利保護(hù)的是誰(shuí)？專(zhuān)利有這樣的幾種人：發(fā)明人，對(duì)發(fā)明創(chuàng)造有實(shí)質(zhì)貢獻(xiàn)的人。申請(qǐng)人，就發(fā)明創(chuàng)造向?qū)＠痔岢錾暾?qǐng)的人。專(zhuān)利權(quán)人，就是享有專(zhuān)利的人。申請(qǐng)專(zhuān)利的途徑，有的是發(fā)明人自己申請(qǐng)，有的是委托代理申請(qǐng)，那么這個(gè)就是我們所說(shuō)的代理人。當(dāng)然專(zhuān)利的保護(hù)主體還有不同的情形，稱(chēng)其為職務(wù)發(fā)明、非職務(wù)發(fā)明等。

職務(wù)發(fā)明和非職務(wù)發(fā)明是怎樣劃分的？執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造和主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，我們把它叫做職務(wù)發(fā)明。那么該單位是作為專(zhuān)利權(quán)人。執(zhí)行被單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造，又怎樣具體去理解？

第一，就是在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造。第二，就是履行本單位交付的本職工做以外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造。第三，是退職、退休或調(diào)動(dòng)工作一年內(nèi)做出的，與其在原單位承擔(dān)的本質(zhì)工作或原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。那么這三種情形都屬于執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造，我們它納入到職務(wù)發(fā)明中。利用本單位的職務(wù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，是指本單位的資金、設(shè)備、原材料或不對(duì)外公開(kāi)的技術(shù)資料等所完成的。我們?cè)谶@里說(shuō)，本單位并不局限于有人事隸屬關(guān)系及工資關(guān)系的范疇。

非職務(wù)發(fā)明，是職務(wù)發(fā)明以外的發(fā)明創(chuàng)造。提出申請(qǐng)的權(quán)利是屬于發(fā)明人本人的，那么發(fā)明人也就成為了專(zhuān)利權(quán)人。所以我們看到職務(wù)發(fā)明和非職務(wù)發(fā)明在專(zhuān)利權(quán)人上是不同的，職務(wù)發(fā)明單位是專(zhuān)利權(quán)人，而非職務(wù)發(fā)明是發(fā)明人為專(zhuān)利權(quán)人。因而，我們常常會(huì)有專(zhuān)利權(quán)屬糾紛，就是在職務(wù)發(fā)明和非職務(wù)發(fā)明之中產(chǎn)生的。

如果是合作完成的發(fā)明創(chuàng)造，那么怎么看？合作完成發(fā)明或者是委托完成的發(fā)明創(chuàng)造，有約定的重其約定，因而最好就是我們?cè)谧鲞@個(gè)事之前就把這件事事先對(duì)于專(zhuān)利的權(quán)屬約定下來(lái)。那么如果沒(méi)有約定的，合作各方對(duì)發(fā)明創(chuàng)造都有貢獻(xiàn)的，申請(qǐng)主體應(yīng)該是共同完成的單位或者是個(gè)人。如果是一方接受他方為多完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)主體是完成發(fā)明創(chuàng)造的單位或個(gè)人。

發(fā)明人和專(zhuān)利全人有什么樣的權(quán)利和義務(wù)？對(duì)發(fā)明人來(lái)說(shuō)，有署名權(quán)，有獲得獎(jiǎng)勵(lì)的權(quán)利，比如說(shuō)榮譽(yù)獎(jiǎng)勵(lì)。也有獲得酬金的權(quán)利，物質(zhì)上的、資金上的。對(duì)專(zhuān)利權(quán)人則應(yīng)有更多的權(quán)利。首先他有獨(dú)占實(shí)施權(quán)，即合法的壟斷以獲得利益的最大化。美國(guó)輝瑞制藥公司1992年上市的法莫替丁開(kāi)發(fā)成本1.2億，1993年銷(xiāo)售額就達(dá)到13億美元。專(zhuān)利權(quán)人還有禁止權(quán)，禁止其他人實(shí)施我的專(zhuān)利。

對(duì)產(chǎn)品專(zhuān)利來(lái)說(shuō)，專(zhuān)利權(quán)人可以禁止未經(jīng)許可進(jìn)行制造、使用、許諾銷(xiāo)售、銷(xiāo)售、進(jìn)口該產(chǎn)品。對(duì)方法專(zhuān)利來(lái)說(shuō)，專(zhuān)利權(quán)人有權(quán)禁止以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的為目的的使用該方法，以及十月許諾銷(xiāo)售、銷(xiāo)售、進(jìn)口、依照該方法直接獲得的產(chǎn)品。專(zhuān)利權(quán)人還有標(biāo)記權(quán)，但是要注意的就是標(biāo)記不得將申請(qǐng)?zhí)柈?dāng)作專(zhuān)利號(hào)來(lái)標(biāo)記，以冒充專(zhuān)利?？梢栽S可他人實(shí)施權(quán)，比如獨(dú)占許可、普通許可、排他許可等。還有一些其他的處分專(zhuān)利，比如轉(zhuǎn)讓專(zhuān)利、贈(zèng)與專(zhuān)利，用專(zhuān)利來(lái)入股、質(zhì)押，當(dāng)然還可以放棄。轉(zhuǎn)押和贈(zèng)與，一定要注意的就是應(yīng)定理書(shū)面合同，在國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局登記公告。

在這里我們還要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，其實(shí)專(zhuān)利除了禁止權(quán)，它還有的時(shí)候我們還有一種強(qiáng)制許可，尤其在醫(yī)藥領(lǐng)域，對(duì)于發(fā)生公共健康危機(jī)事件的時(shí)候，那么專(zhuān)利權(quán)人就不能禁止別人應(yīng)用了。那么如果有人提出申請(qǐng)，那這個(gè)又危及到別人的身體健康，比如SARS來(lái)臨的時(shí)候，讓他的專(zhuān)利就會(huì)強(qiáng)制許可給別人去實(shí)施這個(gè)專(zhuān)利。那么實(shí)施該專(zhuān)利的人要交給專(zhuān)利權(quán)人一定的費(fèi)用。專(zhuān)利權(quán)人的義務(wù)就是充分公開(kāi)其發(fā)明創(chuàng)造，并且要實(shí)施專(zhuān)利，如果你不去實(shí)施也會(huì)被強(qiáng)制許可。還要繳納專(zhuān)利的年費(fèi)。

(幻燈16)這是我做的一個(gè)調(diào)查，看到是專(zhuān)利保護(hù)的主體，他們專(zhuān)利的授權(quán)情況，把它分為五個(gè)部分：工礦企業(yè)、大專(zhuān)院校、機(jī)關(guān)團(tuán)體、科研院校和個(gè)人。我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，國(guó)內(nèi)和國(guó)外有非常顯著的不同，國(guó)內(nèi)以個(gè)人申請(qǐng)為主，占了80%以上，而國(guó)外，則是以工礦企業(yè)為主。

它們兩個(gè)的差距在哪兒？應(yīng)該說(shuō)工礦企業(yè)申請(qǐng)的專(zhuān)利它很容易直接實(shí)施，并且產(chǎn)品化、產(chǎn)業(yè)化，從而進(jìn)行正式的生產(chǎn)，及時(shí)獲利。而個(gè)人雖然把專(zhuān)利申請(qǐng)到了，但是他要達(dá)到產(chǎn)業(yè)化常常會(huì)由于資金能力的不足而中途放棄，因而我們國(guó)家雖然申請(qǐng)量很大，但是真正的專(zhuān)利被授權(quán)的，授權(quán)以后存活下來(lái)的，這就有很多的問(wèn)題。所以其實(shí)我們應(yīng)該鼓勵(lì)工礦企業(yè)成為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的主創(chuàng)單位。

第三個(gè)問(wèn)題，專(zhuān)利保護(hù)的客體。什么可以申請(qǐng)專(zhuān)利？依照各國(guó)專(zhuān)利法的不同，專(zhuān)利種類(lèi)的劃分也不盡相同。我們說(shuō)專(zhuān)利保護(hù)的對(duì)象就是發(fā)明創(chuàng)造。在美國(guó)分為發(fā)明專(zhuān)利、外觀(guān)設(shè)計(jì)專(zhuān)利和職務(wù)專(zhuān)利。中國(guó)、日本、德國(guó)等國(guó)分為發(fā)明專(zhuān)利、實(shí)用新型專(zhuān)利和外觀(guān)設(shè)計(jì)專(zhuān)利。

我們先看發(fā)明專(zhuān)利。發(fā)明專(zhuān)利，是指對(duì)產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。產(chǎn)品，指的是新產(chǎn)品、新材料、新物質(zhì)等技術(shù)方案。方法，是為制造產(chǎn)品所利用的手段和步驟的技術(shù)方案，以及發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品的新用途。我們?cè)谶@兒看到，其實(shí)我們的發(fā)明專(zhuān)利主要的還是一個(gè)新的技術(shù)方案，而并不是這個(gè)產(chǎn)品的實(shí)體樣品。

(幻燈19)這張圖是醫(yī)藥專(zhuān)利保護(hù)的范圍，藥品專(zhuān)利保護(hù)范圍同樣分為產(chǎn)品專(zhuān)利和方法專(zhuān)利，在產(chǎn)品專(zhuān)利里又列出了化學(xué)物質(zhì)和藥物制劑。方法專(zhuān)利里列了藥物的制備方法和藥物的用途。新化合物及其制備方法，比如說(shuō)制藥領(lǐng)域中的新原料、新敷料、中間體等。那么它們可以采用人工合成和天然物質(zhì)提取的方法。組合物及其生產(chǎn)工藝，我們說(shuō)組合藥物是由兩種或以上藥物組成，至少有一種是活性成分。那么如果兩種都是成分，要求這種組合就有協(xié)同或者是增強(qiáng)作用。那么也可能一種是活性成分，一種是我們說(shuō)敷料。一定記住的是組合物不能在書(shū)寫(xiě)的時(shí)候只寫(xiě)一種化合物，那就不被所批了。

藥物的制備方法，我們說(shuō)可以是化學(xué)物質(zhì)的制備方法，藥物制劑的制備方法，當(dāng)然也可以是檢測(cè)方法等。藥物的用途有這樣的兩種形式，第一種是第一次發(fā)現(xiàn)的藥物用途，有的時(shí)候有一些老藥發(fā)現(xiàn)新的用途，這也是同樣可以申請(qǐng)專(zhuān)利的。比如說(shuō)阿司匹林的發(fā)展史就是促進(jìn)了阿司匹林的進(jìn)一步的生產(chǎn)和應(yīng)用。

那么用途專(zhuān)利其保護(hù)的效力就是未經(jīng)專(zhuān)利權(quán)人許可，醫(yī)藥企業(yè)不能在本企業(yè)生產(chǎn)的含有藥物化合物它的說(shuō)明書(shū)或者宣傳材料中標(biāo)注它可以治療的這些內(nèi)容。我們?cè)谶@里要注意的就是，藥物專(zhuān)利，藥物的用途專(zhuān)利的書(shū)寫(xiě)一個(gè)格式的問(wèn)題。醫(yī)藥用途專(zhuān)利我們通常的表述形式是：藥物化合物XXX，在制備用于XXX疾病的藥物中的用途。而不能把它寫(xiě)成一個(gè)疾病的治療或者是診斷方法。就好像有些醫(yī)療器械我們也是可以申請(qǐng)方法專(zhuān)利的，那么也要注意它的書(shū)寫(xiě)，比如說(shuō)超聲波多普勒方法，常常是一種檢查和診斷疾病的方法，但是我們?cè)谏暾?qǐng)專(zhuān)利的時(shí)候要寫(xiě)成：一種為實(shí)現(xiàn)血流速度測(cè)量?jī)x器的連續(xù)超聲波多普勒方法。這樣的才容易被申請(qǐng)得到。

總結(jié)來(lái)看，醫(yī)藥專(zhuān)利保護(hù)的范圍包括產(chǎn)品專(zhuān)利、方法專(zhuān)利和用途專(zhuān)利。產(chǎn)品專(zhuān)利像新化合物及其制劑、中西藥復(fù)方制劑，已有藥物改變途徑或者是改進(jìn)劑型等。方法專(zhuān)利包括了重要提取物的制備方法，各種制劑的制備方法，制藥設(shè)備及藥物分析儀器、醫(yī)療用具等。用途專(zhuān)利包括已有化合物的新的醫(yī)藥用途，已有藥物在制備新適應(yīng)癥藥物中的用途等。

專(zhuān)利除保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造里的發(fā)明專(zhuān)利以外，我們還保護(hù)實(shí)用新型和外觀(guān)設(shè)計(jì)。什么是實(shí)用新型？是指對(duì)傳播的形狀、結(jié)構(gòu)或其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。和發(fā)明專(zhuān)利同樣，它也是一種技術(shù)方案，是對(duì)要解決的技術(shù)問(wèn)題所采取的利用自然規(guī)律的技術(shù)手段的一個(gè)集合。

那么在這里的關(guān)鍵詞是形狀，是指這個(gè)產(chǎn)品所具有的、可以從外部確切觀(guān)察到的一個(gè)確定的三維的空間形狀。像我們所說(shuō)的氣體了、液體了這就是不行了。那么它應(yīng)該是一個(gè)有形的物體。結(jié)構(gòu)是指產(chǎn)品的各個(gè)組成部分的安排、組織和相互關(guān)系。那么兩者之間它是怎樣連接的等等，要加以闡述。

外觀(guān)設(shè)計(jì)專(zhuān)利與發(fā)明和實(shí)用新型不同的是它保護(hù)的是富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的一個(gè)設(shè)計(jì)，它不是技術(shù)方案，它是對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合，而這個(gè)結(jié)合我們看起來(lái)很富有美感、很漂亮，那么并且能夠在工業(yè)上應(yīng)用，這才就是外觀(guān)設(shè)計(jì)。

實(shí)用新型專(zhuān)利，比如在醫(yī)藥領(lǐng)域的新型的緩釋制劑、生產(chǎn)藥品的專(zhuān)用設(shè)備，某些與藥品功能有關(guān)的包裝容器的形狀、結(jié)構(gòu)和開(kāi)關(guān)技巧，以及某種單劑量的給藥器，診斷用藥的試劑盒與功能有關(guān)的形狀結(jié)構(gòu)。還有某些醫(yī)療用具等。這些都是可以作為實(shí)用新型來(lái)申請(qǐng)的，像創(chuàng)可貼。

外觀(guān)設(shè)計(jì)專(zhuān)利，比如說(shuō)藥品的外觀(guān)，藥品包裝的外觀(guān)等等，這些是可以申請(qǐng)外觀(guān)設(shè)計(jì)的。我們像，比如說(shuō)白加黑的黑片和白片，這是可以申請(qǐng)外觀(guān)設(shè)計(jì)。

那么發(fā)明實(shí)用新型和外觀(guān)設(shè)計(jì)之間有什么樣的關(guān)系？我們說(shuō)所有的產(chǎn)品發(fā)明都可以申請(qǐng)實(shí)用新型，因?yàn)樗鼈兌际怯幸欢ㄐ螤畹?。因而我們?dāng)有了這樣的一個(gè)發(fā)明創(chuàng)造，我們是申請(qǐng)產(chǎn)品發(fā)明，還是申請(qǐng)實(shí)用新型？發(fā)明專(zhuān)利和實(shí)用新型專(zhuān)利它們的審批程序是不同的，發(fā)明專(zhuān)利需要公開(kāi)和審視及審查，因而它審批的速度比較慢。我們通常采用的就是對(duì)產(chǎn)品，這樣的一個(gè)發(fā)明創(chuàng)造同時(shí)申請(qǐng)產(chǎn)品發(fā)明和實(shí)用新型。

那么先期獲得實(shí)用新型，在產(chǎn)品發(fā)明專(zhuān)利獲得的時(shí)候我們宣布放棄我們的實(shí)用新型。要值得注意的是，方法發(fā)明，它是指的這個(gè)東西的制備方法、檢測(cè)方法、合成方法等，它不具有一定的形狀。因而不能申請(qǐng)實(shí)用新型。發(fā)明創(chuàng)造，發(fā)明專(zhuān)利的保護(hù)期是20年，實(shí)用新型的保護(hù)期是10年。

實(shí)用新型和外觀(guān)設(shè)計(jì)之間，實(shí)用新型保護(hù)的是技術(shù)思想，是具有形態(tài)的產(chǎn)品能夠某一技術(shù)問(wèn)題。外觀(guān)設(shè)計(jì)保護(hù)的是美學(xué)設(shè)計(jì)，保護(hù)的形狀產(chǎn)生的是美感。它們兩個(gè)的保護(hù)期限同樣10年的。

(幻燈26)我們來(lái)看一個(gè)例子。一把雨傘，若它的形狀、圖案、色彩相當(dāng)美觀(guān)，那么我們可以申請(qǐng)外觀(guān)設(shè)計(jì)。但是雨傘的傘柄、傘骨、傘頭結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)精簡(jiǎn)合理，節(jié)省材料又有耐用的功能，那么可以申請(qǐng)實(shí)用新型。如果你是第一個(gè)發(fā)明的雨傘，那么你還可以申請(qǐng)產(chǎn)品專(zhuān)利。

(幻燈27)這是一個(gè)發(fā)明實(shí)用新型和外觀(guān)設(shè)計(jì)的一個(gè)對(duì)照的一個(gè)圖。我們可以看出，過(guò)去我們發(fā)明專(zhuān)利的申請(qǐng)量是很少的，那么實(shí)用新型因?yàn)槭切“l(fā)明，不許實(shí)質(zhì)審查，因而它比較容易獲得。所以我們過(guò)去是以申請(qǐng)實(shí)用新型和外觀(guān)設(shè)計(jì)為主。那么隨著對(duì)技術(shù)保護(hù)力度的加強(qiáng)，我們發(fā)明專(zhuān)利申請(qǐng)量就越來(lái)越高了。

當(dāng)然并不是所有的都可以申請(qǐng)專(zhuān)利保護(hù)，《專(zhuān)利法》規(guī)定，有些內(nèi)容是不受《專(zhuān)利法》保護(hù)的。比如說(shuō)科學(xué)發(fā)現(xiàn)，什么是科學(xué)發(fā)現(xiàn)？是指人們通過(guò)自己的智力勞動(dòng)，對(duì)客觀(guān)世界已經(jīng)存在，但未被揭示出來(lái)的規(guī)律、性質(zhì)和現(xiàn)象等的認(rèn)識(shí)，它們是客觀(guān)存在的。比如說(shuō)牛頓定律、人類(lèi)基因組系列等，它都屬于科學(xué)發(fā)現(xiàn)，但不屬于發(fā)明創(chuàng)造。然而如果首次用技術(shù)手段從自然界分離得到的微生物，或者是藥物的活性成分等，這就是發(fā)明了，可以申請(qǐng)專(zhuān)利權(quán)。

智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，也是不受《專(zhuān)利法》保護(hù)的內(nèi)容。什么是智力活動(dòng)？我們想一想就可以知道，是指人們進(jìn)行推理、分析、判斷、運(yùn)算、處理、記憶等思維活動(dòng)的規(guī)則和方法。它的作用對(duì)象是人，直接作用于人的思維，因而與產(chǎn)業(yè)活動(dòng)是不發(fā)生任何關(guān)系的。比如說(shuō)我們的競(jìng)賽規(guī)則、管理方法、統(tǒng)計(jì)方法等。這也是不說(shuō)專(zhuān)利保護(hù)的內(nèi)容。

妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，當(dāng)然是不能授予專(zhuān)利的。比如我們說(shuō)萬(wàn)能鑰匙。朱某是一個(gè)機(jī)構(gòu)廠(chǎng)的車(chē)工，他通過(guò)潛心的思索和多次的實(shí)驗(yàn)，研制出了一個(gè)很容易打開(kāi)各種鎖的一套工具，我們把它稱(chēng)為萬(wàn)能鑰匙。他的方案獨(dú)特、結(jié)構(gòu)精巧還便于攜帶，能快速又沒(méi)有聲響的打開(kāi)各種明鎖和暗鎖。于是他向?qū)＠痔岢鰧?zhuān)利申請(qǐng)了，專(zhuān)利局審查的時(shí)候認(rèn)為他的發(fā)明很好，具有新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性，但是不能授予專(zhuān)利權(quán)，為什么？因?yàn)檫@樣的一個(gè)發(fā)明創(chuàng)造人人都去實(shí)施的話(huà)，那么當(dāng)然就會(huì)對(duì)社會(huì)治安造成威脅。所以說(shuō)像這種妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造是不被授予專(zhuān)利權(quán)的。比如說(shuō)，那么與淫穢、賭博和吸毒有關(guān)的用具，同樣也是不被授予專(zhuān)利權(quán)的。

違反國(guó)家法律的發(fā)明，有悖于倫理道德的發(fā)明，這些都是不受專(zhuān)利的保護(hù)的。像克隆人的方法，以及克隆人，改變?nèi)松诚到y(tǒng)、遺傳身份的方法，人胚胎的工業(yè)或商業(yè)目的的應(yīng)用，以及可能導(dǎo)致動(dòng)物痛苦而對(duì)人或動(dòng)物的醫(yī)療沒(méi)有實(shí)質(zhì)性益處的，改變動(dòng)物遺傳身份的方法等，這些都是不受《專(zhuān)利法》保護(hù)的。

疾病的診斷和治療方法，在美國(guó)是可以授權(quán)的，但在我國(guó)是不被《專(zhuān)利法》保護(hù)的主體。因?yàn)榧膊〉脑\斷我們常常到醫(yī)院看病的時(shí)候，醫(yī)生是根據(jù)每個(gè)病人的不同進(jìn)行實(shí)施診斷和治療的。那么他這些是一個(gè)經(jīng)驗(yàn)的方法，是不受專(zhuān)利法保護(hù)的。比如說(shuō)像外科手術(shù)、像避孕方法、像我們所說(shuō)的心理療法等，這都是不受《專(zhuān)利法》保護(hù)的。但是脫離了人體的一個(gè)物質(zhì)的化驗(yàn)方法，比如說(shuō)對(duì)血液、毛發(fā)、尿樣、糞便等的進(jìn)行檢驗(yàn)，那么是只要具備了專(zhuān)利條件便可授予專(zhuān)利權(quán)。當(dāng)然像藥物的用途的專(zhuān)利，我們不能寫(xiě)成：應(yīng)用XX藥物的XX疾病的治療方法或者是某化合物或組合物在治療某疾病中的應(yīng)用。這樣的寫(xiě)法是不被保護(hù)的。但是如果你寫(xiě)成：某化合物或組合物在制備治療某疾病的藥物中的應(yīng)用。就可以申請(qǐng)方法專(zhuān)利了。

動(dòng)物和植物的品種，我們說(shuō)可以說(shuō)分為天然生長(zhǎng)和人工培育的兩種。自然界天然生長(zhǎng)的動(dòng)植物不是人類(lèi)智力活動(dòng)發(fā)明創(chuàng)造，所以說(shuō)它不是被保護(hù)的。但是如果是動(dòng)物物品種的生長(zhǎng)、培育方法，可以依照本法獲得專(zhuān)利的保護(hù)。那么用原子核裂變方法獲得的物質(zhì)，那么這些新的元素了、同位素了等物質(zhì)，對(duì)國(guó)家的安全具有特殊的意義，因而也是不能授權(quán)的。但是獲得這些物質(zhì)的設(shè)備是可以授權(quán)的。像粒子加速器、電子對(duì)撞機(jī)等。

那我們新的《專(zhuān)利法》同時(shí)又規(guī)定，對(duì)平面印刷品的圖案、色在或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)也是不受《專(zhuān)利法》保護(hù)的。那主要講的強(qiáng)調(diào)的是平面的印刷品，針對(duì)的是圖案、色彩兩者的結(jié)合，那么主要起標(biāo)識(shí)作用的，那如果你的這個(gè)外觀(guān)設(shè)計(jì)是一個(gè)形狀的立體結(jié)構(gòu)，那么就是可以被授予專(zhuān)利權(quán)的。

具備什么樣的條件才能申請(qǐng)專(zhuān)利？這就是我們這一講要最后介紹的內(nèi)容。我們知道，一定要符合專(zhuān)利的法律制度，這是授予專(zhuān)利權(quán)的基礎(chǔ)。同時(shí)我們申報(bào)的內(nèi)容要符合《專(zhuān)利法》，不得是專(zhuān)利不授予的主題內(nèi)容。當(dāng)然要通過(guò)專(zhuān)利的審查，最根本的條件是具有專(zhuān)利性、新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。其審查的順序是先審查實(shí)用性，而后是新穎性，再有是創(chuàng)造性。

專(zhuān)利審查的新穎性，不同的專(zhuān)利有著不同的要求，比如說(shuō)外觀(guān)設(shè)計(jì)，它是與現(xiàn)有設(shè)計(jì)相比較的，那么它相比較的應(yīng)該具有明顯的區(qū)別。那比較的時(shí)間是從申請(qǐng)日相比的，不與在先權(quán)利沖突。比如說(shuō)商標(biāo)、著作、肖像權(quán)等。

而發(fā)明和實(shí)用新型的新穎性，它所對(duì)比的是現(xiàn)有技術(shù)，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)，也沒(méi)有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型，由任何單位和個(gè)人在申請(qǐng)日以前向國(guó)務(wù)院專(zhuān)利行政部門(mén)提出過(guò)申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公布的專(zhuān)利申請(qǐng)文件或者公告的專(zhuān)利文件中。那么這里，我們說(shuō)不屬于現(xiàn)有技術(shù)，就是指沒(méi)有在國(guó)內(nèi)外公開(kāi)使用過(guò)，沒(méi)有以其他方式為公眾所知。

所以我們?cè)谏蠄?bào)資料的時(shí)候，我們?cè)谌プ鲂v的時(shí)候，一定要考慮到我們這個(gè)東西是否要申請(qǐng)專(zhuān)利，那么要申請(qǐng)的話(huà)我們就應(yīng)該小心謹(jǐn)慎行事了。比如說(shuō)，我們上報(bào)的資料要有什么抄授XXX部門(mén)而不是直接對(duì)外發(fā)布。那么我們對(duì)內(nèi)的資料我們也要寫(xiě)上 “ 內(nèi)部資料，以防流失 ” 。當(dāng)然這個(gè)新穎性還有一個(gè)一定的寬限期，那么我們國(guó)家的新穎性的寬限期是6個(gè)月，在6個(gè)月內(nèi)，首次在國(guó)際展覽會(huì)上展出的，首次在國(guó)際學(xué)術(shù)會(huì)議上發(fā)言的，以及他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄漏其內(nèi)容的，都不破壞新穎性。

這就告訴我們這樣一個(gè)事實(shí)，要注意專(zhuān)利申請(qǐng)與發(fā)表文章或成果申報(bào)的關(guān)系，那么我們應(yīng)該是先申請(qǐng)專(zhuān)利，再去發(fā)表文章、技術(shù)鑒定。同時(shí)我們申報(bào)專(zhuān)利和技術(shù)轉(zhuǎn)讓也應(yīng)該是先申請(qǐng)專(zhuān)利，再進(jìn)行技術(shù)轉(zhuǎn)讓。

專(zhuān)利的創(chuàng)造性，是指同申請(qǐng)日以前已有技術(shù)的相比，該發(fā)明創(chuàng)造有突出的實(shí)質(zhì)特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步。也就是指開(kāi)拓性發(fā)明和改革性發(fā)明。那比如說(shuō)青蒿素。再比如，一個(gè)產(chǎn)品原來(lái)是作染料的作用，那么后來(lái)發(fā)現(xiàn)它有藥用價(jià)值，那么這也是具有創(chuàng)造性的。

專(zhuān)利申請(qǐng)的實(shí)用性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極的效果。因而專(zhuān)利的實(shí)用性關(guān)鍵在專(zhuān)利的可實(shí)施性。我們申請(qǐng)的專(zhuān)利是一個(gè)技術(shù)方案，這個(gè)技術(shù)方案能夠在產(chǎn)業(yè)中實(shí)施并且解決技術(shù)問(wèn)題，這才是實(shí)用性審查的一個(gè)關(guān)鍵。

申請(qǐng)專(zhuān)利不是目的，專(zhuān)利被實(shí)施，解決產(chǎn)業(yè)化的問(wèn)題，同時(shí)收回回資，激勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，這才是專(zhuān)利的一個(gè)最終目的。

我們今天介紹的是專(zhuān)利基礎(chǔ)知識(shí)，包括專(zhuān)利、專(zhuān)利法和專(zhuān)利制度。在執(zhí)行專(zhuān)利制度的國(guó)家，一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造依《專(zhuān)利法》審查，經(jīng)批準(zhǔn)就稱(chēng)其為專(zhuān)利。我們又介紹了專(zhuān)利保護(hù)的主體，當(dāng)專(zhuān)利權(quán)屬發(fā)生爭(zhēng)議的時(shí)候，是職務(wù)發(fā)明還是非職務(wù)發(fā)明應(yīng)該如何判斷？我們又介紹了專(zhuān)利保護(hù)的客體，就是專(zhuān)利的類(lèi)型，發(fā)明、實(shí)用新型還是外觀(guān)設(shè)計(jì)？哪些是不受《專(zhuān)利法》保護(hù)的主體內(nèi)容？同時(shí)又介紹了專(zhuān)利的申請(qǐng)條件，新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。這也是專(zhuān)利審查的依據(jù)，更是專(zhuān)利訴訟的一些內(nèi)容。

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